YourLib.net
Твоя библиотека
Главная arrow Коммерческое (торговое) право (Э.А. Зинчук) arrow 6.2.5. Порядок заключения договоров
6.2.5. Порядок заключения договоров

6.2.5. Порядок заключения договоров

   При заключении договора необходимо помнить, что договор — это программа действий двух или нескольких сторон по решению множества сложных вопросов. При подготовке к заключению договора необходимо выяснить, на основании каких полномочий и кто со стороны контрагента будет вести переговоры о заключении предполагаемого договора и кто его подпишет. Следует помнить, что без доверенности подписывать договор от имени коммерческой организации вправе лишь ее руководитель. Однако и он не всегда может самостоятельно и единолично принимать решение о заключении договора. В учредительном документе организации полномочия руководителя могут быть ограничены. Например, в Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" выделена категория крупных сделок (ст. 73—79). Сделки на сумму от 25 до 50% активов совершаются по решению совета директоров, а свыше 50% активов — по решению общего собрания акционеров. Подобные положения предусмотрены также ст. 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Статьей 7 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" установлено, что кредитные и финансовые обязательства подписывает кроме руководителя главный бухгалтер организации, и без его подписи такие обязательства считаются недействительными. Финансовыми следует считать такие обязательства, предметом которых являются соответствующие операции с денежными средствами: конвертация валюты, заем денежных средств, расчетные сделки и т.п. Таким образом, на кредитных и финансовых договорах должно быть четыре подписи — по две от каждой стороны. При заключении договора неуполномоченными лицами наступают последствия, предусмотренные ст. 183 ГК РФ, т.е. сделка, заключенная неуполномоченным лицом, считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица. Это означает, что права и обязанности по такой сделке возникают у неуполномоченного лица, которое и должно исполнять возникшее на ее основе обязательство и нести имущественную ответственность за его неисполнение либо ненадлежащее исполнение.
   Заключению договора, как правило, предшествуют преддоговорные отношения. Они должны: выявить возможности хозяйствующих субъектов по производству товаров, выполнению работ и оказанию услуг в необходимом объеме; определить вероятный уровень цен на товары, работы и услуги; обеспечить разработку и своевременное получение сметной или иной необходимой документации для составления проекта договора, согласовать позиции, относящиеся к условиям договора, — предмет, цену, сроки и др.
   Непосредственно процесс заключения договора, представленный условно и схематично, достаточно прост. Договор заключается (ст. 432 ГК РФ) посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Однако между указанными исходным и конечным звеньями процесса заключения договора есть немало сложных промежуточных звеньев, которые регламентирует законодатель (схема 1-11). Так, из общего правила, согласно которому договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ), есть два исключения.
   Первое исключение связано с различиями между консенсуальным и реальным договорами. Консенсуальный договор действительно признается заключенным с момента достижения соглашения сторон. Таких договоров в сфере торгового оборота большинство. В реальном же договоре моменты его заключения и исполнения совпадают. Например, договор займа считается заключенным только с момента передачи денег.
   Второе исключение касается договоров, подлежащих государственной регистрации. Сделки с землей и другим недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации в случаях и в порядке, предусмотренных ст. 131 ГК РФ и Федеральным законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.
   И в ГК РФ, и в Федеральном законе предусматриваются две основные формы государственной регистрации: регистрация прав на недвижимое имущество и регистрация сделок с ним. Согласно ст. 14 этого Закона проведенная государственная регистрация возникновения и перехода прав на недвижимое имущество удостоверяется свидетельством о государственной регистрации, а проведенная государственная регистрация договоров и иных сделок удостоверяется посредством совершения специальной регистрационной надписи на документе, выражающем содержание сделки.
   По общему правилу эти две формы государственной регистрации не повторяют друг друга. Законодатель исходит из принципа достаточности однократной проверки и подтверждения права лица на недвижимость. Например, договор продажи недвижимости государственной регистрации не подлежит и считается заключенным с момента его подписания (ст. 550 ГК РФ и п. 3 Обзора практики разрешения споров, возникающих по договорам купли-продажи недвижимости1). Государственной регистрации подлежит лишь переход права собственности по договору (ст. 551 ГК РФ). Подобным образом регулируется, например, договор доверительного управления имуществом, где государственной регистрации подлежит передача недвижимости в доверительное управление (п. 2 ст. 1017 ГК РФ).
   Аналогичный принцип достаточности действует при регистрации договоров аренды недвижимости, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 609 ГК РФ), договоров аренды зданий или сооружений на срок не менее года (п. 2 ст. 651 ГК РФ), договоров аренды предприятия (п. 2 ст. 658 ГК РФ), договоров коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028 ГК РФ).
   Однако в отдельных особо сложных случаях, когда требуется государственный контроль как за сделкой, так и за переходом прав по ней, законом предусмотрена государственная регистрация и сделки и прав по этой сделке. К таким случаям относятся: регистрация договора и перехода права собственности по договору продажи жилого помещения (ст. 558,551 ГК РФ) или предприятия (ст. 560,564 ГК РФ); регистрация договора и перехода права собственности по договору мены жилых помещений или предприятий (ст. 567 ГК РФ).
   Датой государственной регистрации прав и сделок с недвижимостью является дата внесения соответствующих записей в Единый государственный реестр прав. Это означает, что с этой даты:
   - договор, предметом которого является недвижимость, если иное не предусмотрено законом, считается заключенным (п. 3 ст. 433 ГК РФ);
   - право собственности у приобретателя недвижимости по договору в случаях, когда оно требует государственной регистрации и если иное не предусмотрено законом, считается возникшим (п. 2 ст. 223 ГК РФ);
   - право собственности, возникшее не из сделки (ст. 219 ГКРФ, ст. 25 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество), а также иное право, подлежащее государственной регистрации, считаются возникшими/
   С этой же даты по общему правилу считаются прекращенными права на недвижимость, возникшие ранее.
   Итак, заключение каждого договора начинается с того, что одна из сторон обращается к другой стороне с предложением (офертой) о его заключении. Другая сторона принимает (акцептует) это предложение. Если она выдвигает иные условия, это означает отказ от первоначального предложения и внесение нового предложения; оферент и акцептант как бы меняются ролями (схемы 1-12,1-13).
   Однако не любое предложение вступить в договор может быть признано офертой. Чтобы отвечать свойствам оферты, оно должно быть, во-первых, достаточно определенным и, во-вторых, выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (п. 1ст. 435ГКРФ).
   Предложение вступить в договор может быть обращено не только к определенному лицу или кругу лиц, но и быть адресованным неопределенному кругу лиц. Такого рода оферту именуют публичной. Чтобы быть признанной в качестве таковой, она должна содержать все существенные условия договора и из нее должна усматриваться воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в оферте условиях с любым, кто отзовется на его предложение (п. 2 ст. 437 ГК РФ).
   Чаще всего публичная оферта имеет место, когда предложение заключить договор доводится до сведения публики посредством объявлений, афиш, торговых каталогов, маркетинговой деятельности и т.п. Однако точно таким же способом может доводиться до публики и предложение вступить в договор (например, договор купли-продажи), не обладающее признаками оферты. В подобных предложениях имеет место не оферта, а предложение к офертам. Именно так квалифицируются эти предложения в п. 1 ст. 437 ГК РФ: "Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении".
   Полученную адресатом оферту лицо, направившее ее, не вправе отозвать в течение срока, установленного для акцепта. Иное может быть оговорено в самой оферте либо вытекать из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.
   Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (п. 1 ст. 438 ГК РФ). При этом не всякое заявление или иное поведение адресата оферты (акцептанта), выражающее соглашение с офертой, признается акцептом. Так, молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК РФ).
   Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Ответ на оферту, содержащий кроме согласия заключить договор дополнения, ограничения или иные изменения предложенных условий, считается отказом от акцепта и новой офертой (ст. 443 ГК РФ). Из этого следует, что если оферент, получивший на свою оферту акцепт с оговорками, не выразит в четкой форме своего согласия на такие оговорки, то договоренности не существует.
   Акцептом считаются и действия по выполнению указанных в оферте условий, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Подобные действия, именуемые конклюдентными, должны совершаться лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта. К их числу относятся отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей денежной суммы.
   Адресат, желающий акцептовать полученную оферту, связан указанным в ней сроком; отправление акцепта после указанного в оферте срока ее действия не создает для оферента юридических последствий.
   Получение акцепта с опозданием оценивается с учетом того, своевременно ли было отправлено извещение об акцепте. Это определяется на основе сопоставления момента отправления и момента получения оферты. Моментом отправления акцепта следует считать дату, указанную на почтовом штемпеле, дату и время, указанные в телеграмме, либо дату и время, обозначенные в полученных сообщениях.
   Акцепт, направленный своевременно, но полученный с опозданием, не признается опоздавшим, если оферент немедленно не уведомит акцептанта о получении акцепта с опозданием (п. 1 ст. 442 ГК РФ).
   Если оферент, получивший извещение об акцепте с опозданием, немедленно известит акцептанта о принятии акцепта( договор считается заключенным (п. 2 ст. 442 ГК РФ). Кроме того, Законом предусмотрены случаи, когда заключение договора является обязанностью одной из сторон (ст. 445 ГК РФ). Это касается публичного договора (ст. 426 ГК РФ), договора присоединения (ст. 428 ГК РФ), предварительного договора (ст. 429 ГК РФ). Статьей 445 ГК РФ определяется порядок заключения таких договоров, а также предусматривается возможность определения их условий в судебном порядке. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, заключение которого для нее обязательно, может быть принуждена к его заключению судом. На ней также лежит обязанность возместить убытки, причиненные другой стороне.
   Заключение договора в обязательном порядке следует рассматривать как исключение из гражданско-правового принципа о свободе договора и потому оно имеет некоторые особенности по сравнению с общим порядком установления договорных связей. Конкретные процедуры заключения договора в обязательном порядке неодинаковы. Они различаются в зависимости от того, в каком качестве выступает обязанная сторона: или ей поступило предложение заключить договор, или с соответствующей инициативой выступила она сама.

 
< Пред.   След. >