YourLib.net
Твоя библиотека
Главная arrow Коммерческое (торговое) право (Э.А. Зинчук) arrow 8.2. Договор комиссии
8.2. Договор комиссии

8.2. Договор комиссии

   По договору комиссии одна сторона, именуемая комиссионером, по поручению другой стороны, именуемой комитентом, за вознаграждение совершает одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 990 ГК РФ).
   Выступая стороной в заключаемой с третьим лицом сделке, комиссионер приобретает определенные права и обязанности. Именно комиссионер несет ответственность перед покупателем (продавцом) за выполнение обязательств. Комитент (продавец товара) не становится участником сделки, заключаемой в его интересах и за его счет комиссионером. Данное правило действует и тогда, когда комитент назван в сделке (например, в качестве собственника реализуемого имущества, грузоотправителя, грузополучателя и т. д.) или непосредственно ее исполняет (передает товар, оплачивает выполненные работы и т. д.). Переход прав по сделке осуществляется по общим правилам об уступке требования (ст. 382—386, 388, 389 ГК РФ). Товар, поступивший комиссионеру для продажи, остается собственностью комитента. Учет такого товара и вырученных от его продажи средств ведется на отдельных счетах. На этот товар и денежные средства комитента не может быть обращено взыскание по собственным долгам комиссионера.
   Договор комиссии дает возможность предпринимателю поручить заключение сделок профессиональному посреднику-комиссионеру. Договор комиссии таким образом оформляет отношения торгового посредничества. Участие профессионального торгового посредника избавляет продавца товара от множества забот по подысканию контрагентов, оформлению и исполнению заключаемых с ним сделок и т. п.
   Договор комиссии относится к числу договоров, опосредующих предоставление юридических услуг. С его помощью осуществляются сделки по возмездной реализации имущества, не принадлежащего отчуждателю. Привлечение профессионала-посредника (комиссионера) особенно необходимо для изготовителя товара (продавца) во внешнеторговых сделках. Участие во внешнеторговых сделках профессионала-посредника избавляет изготовителя (отчуждателя товара) от множества забот по подысканию контрагентов, оформлению и исполнению заключаемых с ними сделок и т. п. Предприниматели осуществляют огромные объемы комиссионных продаж.
   В отличие от договора поручения, где поверенный сообщает, что действует от имени доверенного, предъявляя доверенность или иное доказательство своих полномочий на совершение сделки, комиссионер выступает от собственного имени и не обязан называть комитента. Поэтому третье лицо в этой сделке воспринимает комиссионера как отчуждателя имущества и именно с ним оно должно решать все спорные вопросы по сделке (например, о просрочке в отгрузке товара). На самом же деле все имущество, находящееся у комиссионера и поступившее к нему от комитента или приобретенное им для комитента, является собственностью комитента (п. 1 ст. 996 ГК РФ). Поэтому риск случайной гибели или порчи имущества, а также расходы по содержанию имущества несет собственник, т.е. комитент.
   Комиссионер не имеет права на возмещение расходов на хранение находящегося у него имущества комитента, если в законе или договоре комиссии не установлено иное.
   Договор комиссии отличается от договора поручения предметом договора. В то время как предметом договора поручения могут быть, помимо сделок, иные юридические действия (например, представительство интересов доверенного в суде), предметом договора комиссии являются только сделки. Если договор поручения носит доверительный характер и предполагается безвозмездным, то договор комиссии всегда возмезден. Поэтому комиссионер в отличие от поверенного не может в одностороннем порядке и немотивированно отказаться от исполнения договора, а смерть комитента или ликвидация выступавшего в этой роли юридического лица не влечет автоматического прекращения договора, поскольку в этом случае возможно правопреемство.
   В договоре комиссии выделяют внутренние отношения, которые складываются между комитентом и комиссионером, и внешние — между комиссионером и третьим лицом. Первое правоотношение возникает из договора комиссии, второе — из сделки с третьим лицом. Содержание второго правоотношения определяется той сделкой, которая совершена комиссионером во исполнение Договора комиссии.
   Существенным условием договора комиссии является условие о существе сделки, которую надлежит совершить комиссионеру, предмете сделки и ее цене.
   Если в договоре комиссии отсутствует обязанность комиссионера исполнить поручение лично, он может возложить исполнение своих обязательств на третье лицо, заключив с ним договор субкомиссии (п. 1 ст. 994 ГК РФ). По отношению к субкомиссионеру комиссионер выступает в качестве комитента и обладает всеми его правами и обязанностями. Важно, что ответственным за исполнение перед комитентом остается комиссионер. Сам комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в какие-либо отношения с субкомиссионером, кроме случаев, когда такая возможность допускается договором комиссии. Заключение комиссионером договоров субкомиссии применяется при создании комиссионером своей сбытовой сети либо в случае привлечения для реализации товаров других организаций.
   Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока действия, с указанием или без указания территории исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам права совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии (п. 2 ст. 990 ГК РФ). Это позволяет заключать договоры комиссии по сбыту определенных товаров на согласованной территории в течение установленного срока (или бессрочно), с сохранением за комитентом права сбывать аналогичный товар самостоятельно или через других торговых посредников, устанавливать ассортимент товаров, сбыт которых регулируется условиями договора, и т.д.
   Сторонами договора комиссии могут быть дееспособные физические и юридические лица. Однако если комиссионером может быть лишь та организация, для которой в законе и уставе нет запретов на участие в договоре комиссии, то комитентом, помимо любого дееспособного физического лица, может быть любое юридическое лицо, в том числе и некоммерческая организация.
   Договор комиссии может быть заключен в любой форме. Он может быть составлен как в виде отдельного документа, так и предоставлением комиссионером комитенту одностороннего обязательства заключить сделку. Договор может быть оформлен и в виде одностороннего акта комиссионера, в котором сущность комиссионного поручения хотя прямо и не выражена, но вытекает из иных данных этого акта и обычной практики. Примером могут служить квитанции книжных букинистических магазинов о приеме на реализацию книг.
   Права и обязанности сторон. Согласно ст. 992 ГК РФ комиссионер обязан выполнить принятое поручение на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре таких указаний — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
   Вместе с тем в соответствии со ст. 995 ГК РФ комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. При этом комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление станет возможным.
   Комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено комитентом право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором комиссии.
   Комитент по договору вправе требовать:
   - надлежащего исполнения комиссионного поручения;
   - передачи всего имущества или уступки комиссионером всех прав, приобретенных по заключенной сделке;
   - отчета комиссионера о выполнении поручения.
   Никаких правил и требований к отчету комиссионера законом не установлено, поэтому он вправе представить отчет либо в письменной форме, либо устно.
   Комитент обязан принять исполненное по договору комиссии — денежные средства, вещи и др. Он обязан осмотреть принимаемое имущество, проверить его количество и качество, а в случае обнаружения недостатков без промедления сообщить об этом комиссионеру. Так как сделка совершается в интересах комитента, он должен освободить комиссионера от обязательств, принятых им перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения, в частности, переоформить на себя гарантийное обязательство (ст. 1000 ГК РФ).
   Обязанностями комиссионера по договору являются исполнение комиссионного поручения, передача имущества или уступка прав, приобретенных в ходе выполнения поручения, предоставление по требованию комитента отчета о выполнении поручения.
   Ответственность сторон. Важной особенностью договора комиссии (схема II-8) является то, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки третьим лицом. Например, товар поставлен, а оплаты его покупателем нет. В этом случае риск возможных убытков ложится на комитента. Однако на комиссионера может быть возложена ответственность за третье лицо, если он не проявил необходимой осмотрительности при выборе контрагента по сделке (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Осмотрительность предполагает проверку законности создания и регистрации контрагента, выяснение полномочий лица, действующего от имени юридического лица, проверку платежеспособности покупателя, его деловой репутации. В случае обвинения со стороны комитента в неосмотрительности, именно на комиссионере лежит обязанность доказать, в частности в суде, что он проявил достаточную осмотрительность при выборе контрагента. Если комиссионер заключил договор с неплатежеспособным или неуполномоченным лицом, он должен нести ответственность перед комитентом. Ненадлежащее исполнение комиссионером обязательств по договору комиссии может вызвать убытки комитента (например, при продаже товара по цене ниже согласованной), возместить которые комиссионер должен в полном объеме в соответствии со ст. 393 ГК РФ, предусматривающей возмещение реального ущерба и упущенной выгоды.
   Комитент вправе считать сделку выполненной и требовать от комиссионера передачи всего того, что он должен получить по сделке согласно условиям договора, если комиссионер не уведомил его об ином.
   Комиссионер отвечает перёд комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Если при приеме комиссионером имущества, присланного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, в этом имуществе окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту (ст. 998 ГК РФ).
   Ответственность комиссионера зависит от того, предприниматель он или нет. Если комиссионер не предприниматель, он отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору только при наличии вины (п. 1 ст. 401 ГК РФ). Если комиссионер осуществляет свою деятельность в качестве предпринимателя, он несет полную ответственность независимо от наличия вины. Он может быть освобожден от ответственности, если докажет, что исполнение обязательств по договору стало невозможным вследствие непреодолимой силы. Следует подчеркнуть, что к непреодолимой силе закон не относит нарушение обязанностей контрагентами предпринимателя, отсутствие нужных для исполнения товаров или денежных средств у комиссионера-предпринимателя (п. 3 ст. 401 ГК РФ).
   Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за него лишь в случаях, когда комитент предписал ему застраховать имущество за счет комитента либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором или обычаями делового оборота (п. 3 ст. 998 ГК РФ).
   Комиссионер, исполнивший поручение, обязан представить комитенту отчет и передать все полученное по договору. В нормативных актах нет указаний о сроках представления отчета, поэтому договаривающимся сторонам целесообразно самостоятельно установить эти сроки и определить круг вопросов, которые должны найти в нем отражение. Это необходимо для того, чтобы комитент располагал достаточной информацией и имел реальную возможность оценить правомерность действий комиссионера. При наличии замечаний по отчету комитент сообщает о них комиссионеру в течение установленного договором срока. Если сторонами такой срок не предусмотрен, то он не должен превышать 30 дней со дня получения отчета.
   Возмездный характер комиссии предполагает уплату комиссионеру вознаграждения, согласованного сторонами в договоре. Размер вознаграждения законом не ограничен и устанавливается в виде процента от цены продажи (покупки) товара. Если стоимость товара перечисляется комитенту частями, то и вознаграждение комиссионеру выплачивается частями. Чаще всего вознаграждение выплачивается комиссионеру после получения комитентом всех средств за товар. Если сумма вознаграждения в договоре не оговорена, то обычно она приравнивается к вознаграждению за комиссионные услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Неисполнение договора комиссии по вине комитента не лишает комиссионера права требовать выплаты вознаграждения. При частичном исполнении договора комиссионер может требовать вознаграждение лишь пропорционально выполненным обязательствам.
   Помимо уплаты комиссионного вознаграждения, комитент в соответствии со ст. 1001 ГК РФ обязан возместить комиссионеру все необходимые расходы, которые он понес, выполняя договор комиссии. Как правило, расходы связаны с транспортировкой, выгрузкой, переоценкой, страхованием товаров. Возможны также затраты на хранение товаров, но не на вознаграждение комиссионеру-хранителю, если иное не установлено в законе или в договоре комиссии. В расходы также обычно не включается заработная плата персоналу. Она выплачивается из вознаграждения комиссионера, получаемого за исполнение договора комиссии.
   Условиями договора комиссии может быть предусмотрена ответственность комиссионера за ненадлежащее исполнение или неисполнение третьим лицом сделки в пользу комитента, если комиссионер поручился за исполнение сделки третьим лицом (делькредере - от итальянского del credere — на веру). В этом случае комиссионер принимает на себя риск поступления имущества или платежа от третьего лица, которому товар передается до оплаты. Поскольку условия делькредере связаны для комиссионера с повышенным риском, закон предусматривает в этом случае для него дополнительное вознаграждение, размер и порядок выплаты которого определяются договором комиссии (п. 1 ст. 991 ГК РФ).
   Комиссионер в условиях делькредере несет ответственность за любое нарушение, допущенное третьим лицом, если только нарушение не обусловлено поведением комитента.
   В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (п. 2 ст. 993 ГК РФ). Уступка прав комитенту допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Это не освобождает комиссионера от ответственности за третье лицо в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или ограничении. В договоре комиссии предпочтительнее заранее предусмотреть уступку комитенту прав требования к третьим лицам, а также установить сроки для передачи комиссионером необходимых документов комитенту для предъявления им иска. Если не было уступки прав требования, то иски по поручению комитента заявляет комиссионер как сторона по договору.
   Законом определен собственник имущества, которое находится у комиссионера в связи с договором комиссии. Им является комитент. В то же время комиссионер вправе удерживать находящееся у него имущество, которое подлежит передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, в обеспечение своих требований по договору комиссии до исполнения комитентом своих обязательств по договору (п. 1 ст. 996 ГК РФ). Комиссионер также обладает правом на удержание причитающихся ему по договору комиссии сумм из средств, поступающих ему за счет комитента.
   Законом и иными правовыми актами могут быть предусмотрены особенности отдельных видов договора комиссии, в том числе могут быть определены условия, являющиеся существенными для договора комиссии иного вида. Подзаконными актами являются, например, правила розничной комиссионной торговли предметами потребления. Особенности комиссионной продажи непродовольственными товарами установлены Правилами комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 6 июня 1998 г. № 569.
   Особой разновидностью договора комиссии является договор консигнации. Он предусматривает передачу товара комитентом на склад посредника-консигнатора, обязанного затем реализовать этот товар от своего имени. Непроданный товар возвращается комитенту, если в договоре нет условия о "безвозвратности" определенного количества изделий (схема II-9).
   В случае объявления комитента несостоятельным (банкротом) право комиссионера на удержание собственности комитента прекращается, а его требования к комитенту удовлетворяются в пределах стоимости имущества, которое он удерживал, наравне с требованиями, обеспеченными залогом (п. 2 ст. 996 ГК РФ).
   Кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения своих требований преимуществом перед залогодержателями, сохраняют свои преимущества и в отношении сумм, удержанных комиссионером. Иными словами, кредиторы не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм (ст. 997 ГК РФ).
Комиссионер, продавший имущество по цене, ниже согласованной, обязан возместить комитенту разницу, если не докажет, что у него не было другой возможности и продажа по более низкой цене принесла бы еще большие убытки. В случае, когда комиссионер обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности это сделать.
   Если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой. Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки.
   Статья 1002 ГК РФ предусматривает возможность прекращения договора комиссии вследствие отказа комитента от исполнения договора и отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором.
   В соответствии со ст. 1003 ГК РФ комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. При этом комиссионер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения.
   Отказаться от срочного договора комиссионер может только тогда, когда такое право оговорено в договоре. Несмотря на заявленный отказ комиссионер обязан в течение срока, установленного для осуществления права распорядиться предметом комиссии, принимать меры, необходимые для сохранности имущества комитента (предмета комиссии).
   Комитент, получив уведомление от комиссионера об отказе выполнять поручение, должен распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера, не позднее 15 дней после получения уведомления, если в договоре не установлен иной срок (п. 2 ст. 1004 ГК РФ). Если он не выполнит этой обязанности, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно выгодной для комитента цене.
   Кроме отказа комиссионера от исполнения договора, а также отмены поручения комитентом, законодательство предусматривает еще два случая прекращения договора комиссии. Так, договор прекращается вследствие смерти комиссионера, признания его недееспособным или безвестно отсутствующим; признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом). Права и обязанности комиссионера по сделкам, заключенным им для комитента, переходят к комитенту (ст. 1002 ГК РФ).

 
< Пред.   След. >