YourLib.net
Твоя библиотека
Главная arrow Коммерческое (торговое) право (Э.А. Зинчук) arrow 8.6. Договор коммерческой концессии
8.6. Договор коммерческой концессии

8.6. Договор коммерческой концессии

   Договор коммерческой концессии не был ранее известен советскому и российскому законодательству. Он относится к группе договорных институтов, появление которых впервые легализовано и кодифицировано частью второй ГК РФ и обусловлено потребностями правового регулирования рыночных экономических отношений.
   В переводе на русский язык concessio (лат.) означает разрешение или уступку. Раньше оно имело и специальное значение. Традиционно в России понятие "концессия" употреблялось в качестве договора, заключенного государством с частным предпринимателем, как правило, с иностранной фирмой на эксплуатацию промышленных предприятий или земельных участков. В настоящее время в это понятие вкладывается совершенно иной смысл. Термин "коммерческая концессия" является по существу синонимом вошедших в международную практику терминов "франшиза" и "франчайзинг". Слово "франшиза" французского происхождения, оно переводится как льгота, уступка. Наряду с термином "франшиза" используется его английское производное — "франчайзинг", означающее систему договорных отношений крупных изготовителей (продавцов) с мелкими фирмами, с помощью которых владелец товаров или услуг обеспечивает организацию и расширение сети их продажи. При этом товары и услуги идентифицируются с именем (торговой маркой) продавца. Таким образом, франчайзинговые отношения предполагают наличие обязательства между двумя хозяйствующими субъектами с целью совместного использования средств индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания), принадлежащих одному из них. При этом сторона, предоставившая право использования средств индивидуализации, одновременно предоставляет пользователю охраняемую коммерческую информацию (ноу-хау) и оказывает постоянное консультативное содействие в организации бизнеса.
   Франчайзинг как особый вид договора появился в XIX веке в США, затем распространился по всему миру. Его основное назначение состояло в том, чтобы распространить влияние известных производственных, торговых, обслуживающих и других коммерческих организаций на такие сферы экономики, в которых филиалы или дочерние компании оказываются нерентабельными. Управлять из единого центра множеством мелких предприятий очень сложно, так как их руководители в значительной степени неподконтрольны. Но отказаться от влияния на предприятия розничной торговли нельзя. Так возникла идея передачи только "маски" предпринимателя (средств его индивидуализации), а не имущественных ценностей на основании особого договора франчайзинга.
   Франчайзинг оказался уникальным правовым средством, которое обеспечило сочетание единой коммерческой политики крупных компаний с инициативой и предприимчивостью собственников предприятий розничной торговли. Обе стороны оказались заинтересованы в новой форме сотрудничества. Крупные компании получили возможность расширить сбыт и влияние на розничную сеть.
   Кроме того, развитие сети франчайзинговых предприятий позволило им не расширять свою собственную сеть розничной и оптовой торговли, тем самым значительно экономить не только свой капитал, но и трудовые ресурсы, и избегать ненужных потерь, связанных с ежедневными управленческими проблемами розничных предприятий.
   Мелкие торговцы, сохранив свою имущественную самостоятельность, получили возможность заниматься готовым надежным бизнесом, завоевавшим определенную нишу на рынке, используя при этом популярную торговую марку или фирменный знак, т.е. получили преимущества участия в крупной торговой сети, снизили свои риски, увеличили объем продаж и в конечном счете улучшили условия использования принадлежащего им имущества.
   Следовательно, франчайзинг является одним из эффективнейших способов развития бизнеса, в том числе и торгового. Его могут применять фирмы, уже добившиеся успеха и желающие развить свой успех, а также начинающие бизнесмены.
   В настоящее время в мировой практике известно более 60 видов деятельности, в которых эффективно применяется франчайзинг. Так, в розничной торговле франчайзинговые отношения применяются при продаже детских товаров, бытовой химии, товаров для дома, для животных и др. Они эффективно используются при оказании различных услуг (проявка фотопленок и печать фотографий; услуги по перевозкам; услуги, связанные с обслуживанием торговли, и т.д.).
   В России в настоящее время коммерческая концессия используется преимущественно иностранными предпринимателями. У нас, как и в других странах, возникают действующие под вывеской известных иностранных компаний фотоателье "Кодак", "Фуджифильм" и др.; предприятия общественного питания "Макдональдс", "Пицца Хат"; предприятия розничной торговли и бытовых услуг. Значительное преимущество их положения в том, что они выходят на рынок в форме уже хорошо известных и зарекомендовавших себя производителей и услугодателей, использующих соответствующую технологию и обеспечивающих высокое качество результатов своей деятельности, а тем самым создают и себе стабильный высокий спрос на производимые товары или оказываемые услуги.
   Однако пока институт коммерческой концессии в России обслуживает в основном иностранные компании. Причина этого состоит в том, что у нас фактически отсутствуют предприниматели, чьи фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации хотел бы приобретать потребитель.
   Итак, цель коммерческой концессии — содействовать продвижению на рынке определенных товаров (работ и услуг), производимых (продаваемых) правообладателем. Такая цель договора вытекает из п. 2 ст. 1027, ст. 1030, п. 2 ст. 1031, ст. 1032 ГК РФ. Пользователь обычно выступает и в качестве производителя (продавца) этих товаров (работ и услуг), которые уже хорошо разрекламированы.
   Регулирование договора коммерческой концессии тесно связано с регулированием отдельных объектов интеллектуальной собственности. В ГК РФ этому договору посвящена гл. 54 (ст. 1027—1040). Поэтому к нему применяются правила гл. 54 и субсидиарно — правила специальных законов об охране исключительных прав.
   По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д. (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).
   Как следует из приведенного определения, договор является:
   - возмездным (правообладатель получает вознаграждение за исполнение своих обязательств — ст. 1030 ГК РФ);
   - консенсуалъным (для заключения договора достаточно соглашения сторон по всем существенным условиям);
   - взаимным (у каждой стороны есть права и обязанности — ст. 1031, 1032, 1033, 1035 ГК РФ).
   Предмет договора. Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на товарный знак и на коммерческую информацию, включающую опыт организации соответствующей предпринимательской деятельности правообладателя. Другими словами, речь идет об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности (ст. 138 ГК РФ), и прежде всего о тех из них, которые направлены на индивидуализацию продукции (работ, услуг). Таким образом, во всех случаях предметом договора служат отчуждаемые имущественные права.
   Приведенный в п. 1 ст. 1027 ГК РФ перечень исключительных прав не является исчерпывающим. В договоре может быть предусмотрена передача прав и на другие объекты интеллектуальной собственности, например на промышленный образец.
   В предмете договора коммерческой концессии особо следует выделить коммерческое обозначение, которое определяется в законе как отличное от фирменного наименования. Коммерческое обозначение — это не зарегистрированное, но общеизвестное наименование, используемое в деятельности предпринимателя и охраняемое без специальной регистрации (например, Кока-Кола).
   Следует иметь в виду, что исключительное право на фирменное наименование возникает и соответственно защищается с момента его регистрации в государственном реестре юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. В качестве обязательного атрибута коммерческой организации фирменное наименование регистрируется в том же порядке и в том же реестре, что и правообладатель. Общие правила о фирменном наименовании и его охране установлены в п. 4 ст. 54 ГК РФ. Специальные правила о фирменных наименованиях изложены в статьях ГК РФ, регулирующих создание соответствующих коммерческих организаций (см., например, п. 3 ст. 69, п. 4 ст. 82, п. 3 ст. 113, п. 3 ст. 115 ГК РФ). Охрана коммерческих обозначений не регламентируется российским законодательством.
   Коммерческой информацией могут быть признаны по договоренности сторон сведения экономического, методического, технического характера по различным аспектам организации и осуществления хозяйственной деятельности правообладателя (например, по технологии производства товаров, по ведению учета и отчетности, по управлению сбытом, по системе организации обслуживания и др.). Имеется в виду конфиденциальная информация, содержащая секреты производства или иные сведения, составляющие коммерческую тайну в соответствии со ст. 139 ГК РФ.
   Под товарным знаком понимается обозначение, служащее для отличия товаров одних предпринимателей от однородных товаров, выпускаемых другими предпринимателями (ст. 1 Закона о товарных знаках). К товарным знакам приравниваются знаки обслуживания, применяемые в сфере розничной торговли, общественного питания, бытового обслуживания, услуг туристических бюро, гостиниц и т.п.
   Переданные по договору коммерческой концессии исключительные права используются на условиях, согласованных сторонами. В этих целях может определяться вид деятельности (торговля, выполнение работ, оказание услуг), которую будет осуществлять пользователь в рамках договорных отношений; территория, в пределах которой будет происходить эта деятельность; количество продаваемых товаров (получаемых от правообладателя или изготовленных самим пользователем); объем работ или услуг, другие условия. При этом может быть определен не только максимальный, но и в зависимости от конкретных интересов сторон также и (или) минимальный предел использования прав. Необходимость конкретизации объема передаваемого по договору комплекса прав обусловлена нематериальной природой объектов этих прав, возможностью их одновременного использования неограниченным числом лиц. Следовательно, неурегулированность этих условий создает неопределенность в отношениях сторон по поводу предмета договора.
   Договор коммерческой концессии относится к группе договоров лицензионного типа. В его предмет входит разрешение (лицензия) на использование исключительных прав. Как и любой лицензионный договор, он служит правовым основанием для их введения в торговый оборот. Однако его следует отличать от традиционных лицензионных договоров. Договор коммерческой концессии заключается, как уже отмечалось, с целью создания новых хозяйственных комплексов пользователя (магазинов, ресторанов, кафе, гостиниц и т.п.), расширения сети рынков сбыта товаров и услуг под фирмой правообладателя, в то время как традиционный лицензионный договор заключается главным образом с целью использования лицензиатом отдельных объектов интеллектуальной собственности, принадлежащих лицензиару.
   Помимо предмета договора к существенным условиям договора относится цепа. Ценой договора является вознаграждение, которое подлежит уплате правообладателю пользователем согласно ст. 1030 ГК РФ. Сделанный вывод о существенных условиях договора подтверждается и тем, что все обязанности, возложенные на стороны договора, конкретизируют условия о предмете и цене.
   Применяются различные формы вознаграждения: фиксированные единовременные или периодические платежи, процент отчислений от выручки, наценка на оптовую цену товара и др.
   Наиболее распространенной формой оплаты является сочетание фиксированной суммы (так называемый паушальный платеж), которая выплачивается сразу после заключения договора, и периодических (чаще всего годовых) платежей (так называемых роялти) в виде отчислений в определенном проценте от суммы оборота товаров (работ, услуг).
   Кроме того, за предоставленные субконцессии пользователь обычно выплачивает правообладателю также определенный процент от оборота вторичного пользователя.
   Форма договора. Договор должен быть заключен в простой письменной форме, несоблюдение которой влечет его недействительность (п. 1 ст. 1028 ГК РФ).— такой договор считается ничтожным. Это требование закона связано с тем, что договор, с одной стороны, может быть заключен только между предпринимателями, которые обязаны вести учет всех своих операций, а с другой — подлежит государственной регистрации (схема II-11).
   Государственная регистрация договора производится органом, осуществляющим государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. В изъятие из этого правила, если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя за границей, договор регистрируется в России в том органе, где зарегистрирован другой участник — пользователь.
   Необходимость регистрации связана с тем, что главной составляющей предмета договора являются права на фирменное наименование, коммерческое обозначение и другие, при помощи которых производится индивидуализация предпринимателя и продаваемых им товаров (выполняемых работ и оказываемых услуг). Передавая пользование исключительными правами другому лицу, правообладатель распространяет свою деятельность на пользователей. Такие обстоятельства должны быть гласными, известны публике.
   Соблюдение требования о государственной регистрации в реестре предпринимателей важно для отношений сторон с третьими лицами. Вступая в хозяйственные отношения с широким кругом потребителей, стороны не смогут ссылаться на договор до его регистрации. Для самих же участников договор действует с момента его заключения в изъятие из общих правил п. 3 ст. 433 ГК РФ.
   Однако за неосуществление регистрации законом установлены сразу две санкции. Во-первых, запрет ссылаться на договор коммерческой концессии в отношениях с третьими лицами, что может повлечь для сторон неблагоприятные имущественные последствия. Во-вторых, неосуществление регистрации означает нарушение договора, что влечет за собой ответственность нарушителя, в роли которого, как правило, выступает правообладатель (абз. 2 п. 2 ст. 1031 ГК РФ).
   Если же по договору передаются права на использование товарных знаков (знаков обслуживания) и объектов патентного права (изобретений, моделей, промышленных образцов), то в этом случае договор подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков по правилам, действующим в этой сфере. Такая регистрация обязательна, при несоблюдении ее договор ничтожен. Следовательно, в отношении указанных объектов должны проводиться сразу две регистрации.
   Срок договора. Договор может быть заключен с указанием и без указания срока (п. 1 и 2 ст. 1037 ГК РФ). Из этого следует, что срок не является существенным условием договора. Определенный срок должен быть установлен в договоре способами, предусмотренными ст. 190 ГК РФ. Если срок в договоре не установлен, договор коммерческой концессии считается заключенным без указания срока. В этом случае любая из сторон вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более длительный срок его действия (п. 1 ст. 1037 ГК РФ).
   Субъектный состав договора. Договор рассчитан на сферу предпринимательской деятельности. Согласно п. 3 ст. 1027 ГК РФ его участниками могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
   Правообладатель — лицо, которому принадлежат те исключительные права, использование которых он разрешает по договору пользователю. Пользователь — лицо, получающее возможность использовать исключительные права. Он является более "слабой" стороной договора, так как по общему правилу менее профессионален в той сфере деятельности, для которой ему необходим договор коммерческой концессии. Поэтому в интересах пользователя установлен ряд ограничений автономии воли правообладателя как при заключении договора, так и в процессе его исполнения (ст. 1033, 1034, 1035 ГК РФ).
   Поскольку и правообладатель, и пользователь являются специальными субъектами — предпринимателями, в договоре не могут участвовать некоммерческие организации, а также государство и муниципальные образования.
   Права и обязанности сторон. Содержание договора составляет совокупность условий, в которых закреплены взаимные права и обязанности правообладателя и пользователя. Это обстоятельство позволяет отнести данный договор, как отмечалось, к разряду взаимных.
   Обязанности правообладателя регламентированы в ст. 1031 ГК РФ как императивными, так и диспозитивными нормами. Зафиксированные в Законе обязанности правообладателя направлены прежде всего на обеспечение пользователю фактических и юридических условий, необходимых ему для реализации полученных по договору прав в рамках его хозяйственной деятельности.
   Императивными нормами установлены следующие обязанности правообладателя:
   - передать пользователю техническую и коммерческую документацию и иную информацию, необходимую для осуществления прав, предоставленных ему по договору, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав (данная обязанность является информационной и требует, чтобы правообладатель обеспечил пользователя любой информацией, которая окажется ему необходимой для надлежащего осуществления своей деятельности; чтобы избежать необоснованных требований и претензий пользователя о раскрытии информации, правообладателю следует четко указывать в договоре, какая именно информация подлежит передаче);
   - выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке (в данном случае речь идет о лицензиях на товарные знаки, знаки обслуживания и объекты патентного права, передача прав на которые подлежит дополнительной регистрации, отличной от регистрации самого договора).
   Ряд обязанностей правообладателя следует отнести к факультативным — они могут включаться в договор по усмотрению сторон. К ним, в частности, относятся обязанности правообладателя:
   - обеспечить регистрацию договора (правообладатель должен самостоятельно произвести обе регистрации);
   - оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников (возложение на правообладателя этой обязанности вполне оправдано, так как объекты прав, передаваемых по договору, как правило, непрерывно изменяются, поэтому пользователь заинтересован в получении новой информации, которая позволила бы ему улучшить позиции на рынке);
   - контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора (правообладатель — обычно и создатель интеллектуальных продуктов, права на которые передаются по договору и используются при создании товаров; он также заинтересован в том, чтобы эти продукты творческого труда не обесценивались в результате выпуска товаров худшего качества).
   Обязанности пользователя регламентирует ст. 1032 ГК РФ. С учетом вида и особенностей деятельности, осуществляемой по договору, пользователь обязан:
   - использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом (если в договор внесены какие-либо ограничения, касающиеся такого использования, они должны соблюдаться; отсутствие в договоре ограничений означает, что коммерческое обозначение или фирменное наименование правообладателя может использоваться любым не запрещенным законом способом);
   - обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров (выполняемых работ, оказываемых услуг) качеству аналогичных товаров (работ, услуг), производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем (обязанность обусловлена целью договора — содействовать расширению сбыта товаров (работ, услуг);
   - соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем (отметим, что инструкции и указания могут быть даны правообладателем как при заключении договора, так и в любое время в период его действия; при этом если в договоре не ограничен объем или содержание указаний, они могут быть любыми; вместе с тем правообладатель не может предъявлять к пользователю требования, которых не соблюдает сам. Именно это правило служит тем ограничением, которое не позволяет давать чрезмерные или невыполнимые инструкции и требовать досрочного расторжения договора по причине их невыполнения);
   - оказывать покупателям все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар непосредственно у правообладателя (эта обязанность также вытекает из цели договора);
   - не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию (т.е. сохранять в секрете сведения, составляющие коммерческую тайну правообладателя; договор должен определять, какие сведения составляют коммерческую тайну, в противном случае трудно определить ответственность пользователя за разглашение коммерческой тайны);
   - информировать покупателей наиболее очевидным для них способом о том, что пользователь использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или другое средство индивидуализации в силу договора (закрепление в законе такой обязанности связано с тем, что пользователь действует на рынке под маской правообладателя; в интересах защиты прав потребителей важно, чтобы они знали о том, что перед ними не сам правообладатель, а пользователь).
   Субконцессия. Специальные правила регулируют взаимоотношения сторон, связанные с коммерческой субконцессией. По договору субконцессии пользователь предоставляет третьим лицам разрешение на использование комплекса прав (или части этих прав), полученных им по договору концессии. По договору субконцессии пользователь выступает в роли вторичного правообладателя, а его контрагент — в роли вторичного пользователя.
   С помощью субконцессии первоначальный правообладатель расширяет возможности воздействия на рынок сбыта своих товаров или услуг и поэтому может быть заинтересован в ее выдаче. В связи с этим Законом допускается возможность замены вторичного правообладателя (т.е. пользователя по основному договору коммерческой концессии) основным правообладателем в случае досрочного прекращения концессионного договора, заключенного на срок, либо расторжения такого договора, заключенного без указания срока (п. 3 ст. 1029 ГК РФ). Причем происходит не просто замена стороны договора (переход прав кредитора к другому лицу). Важно помнить, что договор субконцессии порождает не только прямые отношения между сторонами договора, но и опосредованные отношения между вторичным пользователем и основным правообладателем. Права всех пользователей, независимо от того, являются они первичными или вторичными, производны от прав основного правообладателя.
   В этой связи следует обратить внимание на особенности правил об ответственности, предусмотренных п. 4 ст. 1029 ГК РФ. В отличие от общих правил ответственности должника перед кредитором за действия третьих лиц (см. ст. 403; п. 3 ст. 706 ГК РФ) по договору субконцессии вторичный пользователь отвечает за причиненный его действиями вред непосредственно перед основным правообладателем, хотя и не состоит с ним в прямых договорных отношениях. К пользователю в этом случае могут предъявляться требования в порядке субсидиарной ответственности при условии, что это не противоречит договору коммерческой концессии, на основе которого предоставлена субконцессия.
   Передача прав в субконцессиию может быть разрешена пользователю договором коммерческой концессии, т.е. основным договором, но лишь с согласия правообладателя. В этом случае она может рассматриваться или как право, или как обязанность пользователя (п. 1 ст. 1029 ГК РФ).
   Если договор коммерческой концессии формулирует возможность заключать договор коммерческой субконцессии как право пользователя, то объем этого права зависит от тех ограничений, которые содержатся в договоре. При отсутствии таких ограничений право пользователя передавать полученные им права в субконцессию распространяется на весь комплекс полученных им прав и на каждое из них в отдельности.
   Заключение договора коммерческой субконцессии может быть и обязанностью пользователя. Включение в условия договора коммерческой концессии такой обязанности объясняется желанием правообладателя максимально расширить круг лиц, продающих товары (выполняющих работы, оказывающих услуги) с использованием изначально принадлежащих ему исключительных прав.
   Передача пользователем всего комплекса полученных им прав или их части в субконцессию может быть запрещена договором. В этом случае договор коммерческой субконцессии, заключенный пользователем, недействителен, поскольку заключен при отсутствии необходимых полномочий (ст. 174 ГК РФ).
   Правовая судьба договора коммерческой субконцессии непосредственно связана с судьбой договора коммерческой концессии, на основе которого он заключен. Срок субконцессии не может быть длиннее срока самой концессии. Если договор коммерческой концессии станет недействительным, недействительными будут и заключенные на его основе договоры коммерческой субконцессии.
   Во всем остальном к договору коммерческой субконцесии применяются правила гл. 54 ГК РФ, в частности правила оформления и регистрации договора, а также другие права и обязанности сторон.
   Ограничения прав и обязанностей сторон. Для договора коммерческой концессии характерны также предусмотренные ГК РФ специфические условия, ограничивающие права сторон и свободу их действий в рамках договорных отношений. Ограничения прав сторон по договору (ст. 1033 ГК РФ) содержат перечень запрещенных действий.
   Ограничения прав стороны направлены на борьбу с ограничением конкуренции, на реализацию требований антимонопольного законодательства. Во избежание нарушения антимонопольных правил ГК РФ разделяет ограничения прав сторон по договору на две группы:
   - ограничения, установление которых в договоре возможно, но они могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или другого заинтересованного лица, если эти ограничительные условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству (оспоримые ограничения);
   - ограничения, включение которых в договор коммерческой концессии прямо запрещены законом (ничтожные ограничения).
   В первую группу ограничительных условий могут входить обязательства пользователя отказываться от получения аналогичных коммерческих концессий по договорам с конкурентами правообладателя, причем не только действующими, но и потенциальными. Могут быть предусмотрены также обязательства правообладателя не предоставлять другим пользователям концессии на аналогичные комплексы исключительных прав в пределах той же территории, как и встречное обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем в этих территориальных пределах (п. 1 ст. 1033 ГК РФ). Включение ограничительных условий правомерно, если обусловлено необходимостью более четкого определения объема использования предоставляемых по договору прав и, в частности, разграничения между сторонами территориальной и хозяйственной сфер использования этих прав.
   Сюда можно отнести также обязанности пользователя согласовывать с правообладателем вопросы расположения и оформления коммерческих помещений, что прямо вытекает из его обязанности соблюдать инструкции и указания правообладателя в отношении внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений (абз. 4 ст. 1032 ГК РФ). Однако во всех случаях договорные условия, ограничивающие права сторон в их хозяйственной деятельности, не должны подпадать под запреты, защищающие свободу рыночных отношений, установленные Законом РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". В противном случае эти условия могут быть оспорены и признаны недействительными по требованию заинтересованного лица или компетентного органа. Решение оспорить ограничительные условия договора должно приниматься после изучения общей ситуации и выяснения положения, которое занимают на рынке стороны договора.
   Вторую группу составляют условия, ограничивающие права сторон, которые в любом случае должны признаваться ничтожными, а следовательно, недействительными. Такие ограничения распространяются на:
   - право правообладателя определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;
   - право пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.
   Перечень ничтожных ограничений, в отличие от оспоримых, является закрытым.
   Ответственность сторон по договору. В главе 54 ГК РФ не предусмотрены специальные нормы об ответственности сторон за нарушение встречных договорных обязательств. Следовательно, если стороны не согласуют в договоре основания, форму и размер имущественной ответственности, то к стороне, не выполнившей обязательства или выполнившей его ненадлежащим образом, будут применяться санкции исходя из общих норм обязательственного права, установленных в гл. 25 ГК РФ.
   Учитывая, что договор регулирует отношения, связанные с предпринимательской деятельностью, сторона, нарушившая договор, будет нести ответственность и при отсутствии ее вины согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ. Причем при определении размера убытков может быть взыскан не только реальный ущерб, но и упущенная выгода.
   Специальные нормы ст. 1034 ГК РФ устанавливают ответственность сторон перед третьими лицами (потребителями товаров и услуг) за ненадлежащее качество товаров. Качество концессионных товаров (работ, услуг), как уже отмечалось, должно быть не ниже, чем у правообладателя. Правообладатель обязан контролировать качество товаров (работ, услуг), если договором не предусмотрено иное. В связи с этим установлена особая ответственность правообладателя перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность может быть как субсидиарной, так и солидарной.
   В частности, правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (п. 1 ст. 1034 ГК РФ). Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем (п. 2 ст. 1034 ГК РФ). Ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве товаров (работ, услуг) и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров, заключаемых с третьими лицами (количества, ассортимента, сроков и т.д.).
   Различия в мере ответственности правообладателя — субсидиарной или солидарной — связаны с тем, что пользователь, являющийся изготовителем товаров, более зависим от указаний правообладателя в отношении качества. Солидарная ответственность, наступающая в этом случае, должна сильнее стимулировать правообладателя к тому, чтобы добиваться необходимого качества товаров (работ, услуг).
   Изменение и прекращение договора. К договору коммерческой концессии применяются общие нормы об изменении и прекращении договора, установленные гл. 29 ГК РФ.
   Договор может быть изменен по соглашению сторон, а также в судебном порядке но требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной. Наконец, договор может быть изменен при значительном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. При этом любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК РФ), и лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.
   Помимо общих оснований прекращения обязательств, договор прекращается также в случае:
   - одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока. Каждая из сторон договора вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок его действия (п. 1 ст. 1037 ГК РФ);
   - одностороннего отказа пользователя от договора при изменении фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя (ст. 1039 ГК РФ);
   - прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК РФ);
   - смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК РФ);
   - объявления правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) в установленном порядке (п. 4 ст. 1037 ГК РФ).
   Прекращение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в том же органе, где было зарегистрировано его заключение. Если обычно регистрируется любое изменение договора, то прекращение договора регистрируется только в том случае, если оно произошло досрочно (в тех случаях, когда договор заключался на определенный срок) или если договор заключался на неопределенный срок (п. 2 ст. 1037 ГК РФ).
   В течение срока действия договора коммерческой концессии правообладатель может уступить одно или все принадлежащие ему исключительные права третьему лицу. Такой переход прав не является основанием для изменения или расторжения договора (п. 1 ст. 1038 ГК РФ). В этом случае новый правообладатель приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии. Однако при этом должны соблюдаться нормы перевода исключительных прав, установленные законодательством об интеллектуальной собственности. Если первоначальный правообладатель переуступил новому правообладателю исключительное право на товарный знак, то он обязан зарегистрировать лицензионный договор с пользователем на этот товарный знак в патентном ведомстве, а также принять меры к поддержанию в силе свидетельства на товарный знак: платить ежегодно пошлину, а в случае истечения 10-летнего срока действия свидетельства подать заявку на его продление и т.п. (ст. 16 Закона о товарных знаках).
   В случае прекращения действия одного из исключительных прав, входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать, кроме тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву (ст. 1040 ГК РФ). В таком случае стороны обычно согласовывают соразмерное уменьшение вознаграждения, выплачиваемого пользователем правообладателю.
   Защищая интересы пользователя, Закон закрепляет за ним преимущественное право (при условии надлежащего исполнения своих обязанностей) на возобновление договора на тех же условиях в течение трех лет с момента окончания срока действия первоначального договора (п. 1 ст. 1035 ГК РФ). Это право обеспечивается довольно серьезными гарантиями, предусмотренными в п. 2 той же статьи. В случае, если правообладатель нарушил права пользователя, заключив в указанный срок договор концессии с другим лицом или выдав разрешение на субконцессию, он обязан возместить пользователю понесенные им вследствие этого убытки в полном объеме, включая упущенную выгоду (ст. 15 ГК РФ).
   При этом учитывается, очевидно, что вложенные пользователем средства на приобретение концессии окупаются не сразу и прибыль начинает поступать лишь через какое-то время. Возможность продления договора в определенной мере страхует имущественные интересы пользователя, рискующего своим капиталом при создании нового хозяйственного комплекса.

 
< Пред.   След. >