YourLib.net
Твоя библиотека
Главная arrow Трудовое право в России (Е.А. Ершова) arrow § 5. Расторжение трудового договора в случае смены собственника имущества организации (п. 4 части первой ст. 81 ТК РФ)
§ 5. Расторжение трудового договора в случае смены собственника имущества организации (п. 4 части первой ст. 81 ТК РФ)

§ 5. Расторжение трудового договора в случае смены собственника имущества организации (п. 4 части первой ст. 81 ТК РФ)

   Данная новелла была введена в ТК РФ в прежней редакции. Федеральный закон от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ не изменил п. 4 части первой ст. 81 ТК РФ. Названная правовая норма вызвала бурную дискуссию у специалистов и способствовала появлению противоречивой правоприменительной практики. Думаю, появление такой правовой нормы связано с новыми современными экономическими реалиями в России, а также с необходимостью системного и буквального толкования не только трудового, но и гражданского права. "ПРИ СМЕНЕ СОБСТВЕННИКА ИМУЩЕСТВА ОРГАНИЗАЦИИ НОВЫЙ СОБСТВЕННИК (выделено мной. - Е.Е.) не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером" (часть первая ст. 75 ТК РФ). В этой связи возник важный теоретический и практический вопрос: что такое "смена собственника имущества организации" и в каком случае она возможна? Как правило, имущество, внесенное учредителями в виде вклада, и имущество, приобретенное коммерческими организациями, является частной собственностью юридического лица. Коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям (п. 3 ст. 213 ГК РФ). Учредители (участники) хозяйственных товариществ и обществ, производственных и потребительских кооперативов не имеют права частной собственности на имущество юридического лица, им принадлежат лишь обязательственные права на участие в управлении юридическим лицом (пропорционально своей доле), получение объявленных дивидендов и информации о деятельности юридического лица (п. 2 ст. 48 ГК РФ).
   Право собственности или иное вещное право имеют только учредители (участники) государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником (п. 2 ст. 48 ГК РФ). Наконец, учредители (участники) общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов) не имеют имущественных прав в отношении юридических лиц (п. 3 ст. 48 ГК РФ).
   К сожалению, в обычной практике организаций под сменой собственника имущества организации традиционно понимается замена участника в ООО, переход контрольного пакета акций к иному лицу и т.д. Однако в этих (и подобных им случаях) в соответствии с ГК РФ происходит не смена собственника имущества организации, а только замена участника организации, собственника акций в акционерном обществе и т.д. Следовательно, в подобных случаях смена собственника имущества организации не происходит. Значит, отсутствуют и правовые основания для расторжения трудового договора с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером по п. 4 части первой ст. 81 ТК РФ.
   В соответствии с п. 2 ст. 48 ГК РФ "смена собственника имущества организации" в буквальном смысле может произойти лишь в государственных и муниципальных унитарных предприятиях, а также учреждениях. В этой связи представляется обоснованным системное толкование названных статей ГК РФ и ТК РФ, содержащееся в п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" (в редакции Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 декабря 2006 г. N 63): "Судам необходимо иметь в виду, что увольнение по п. 4 части первой ст. 81 Кодекса в связи со сменой собственника имущества организации допустимо лишь в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера. При этом следует учитывать, что расторжение трудового договора по названному основанию возможно лишь в случае смены собственника имущества организации в целом. Указанные лица не могут быть уволены по п. 4 части первой ст. 81 Кодекса при изменении подведомственности (подчиненности) организации, если при этом не произошла смена собственника имущества организации.
   Под сменой собственника имущества организации следует понимать переход (передачу) права собственности на имущество организации от одного лица к другому лицу или другим лицам, в частности, при приватизации государственного или муниципального имущества, т.е. при отчуждении имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц (ст. 1 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", ст. 217 ГК РФ); при обращении имущества, находящегося в собственности организации, в государственную собственность (последний абзац п. 2 ст. 235 ГК РФ); при передаче государственных предприятий в муниципальную собственность и наоборот; при передаче федерального государственного предприятия в собственность субъекта Российской Федерации и наоборот. Поскольку в соответствии с п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК РФ собственником имущества, созданного за счет вкладов учредителей (участников) хозяйственных товариществ и обществ, а также произведенного и приобретенного хозяйственными товариществами или обществами в процессе их деятельности, является общество или товарищество, а участники в силу абзаца второго п. 2 ст. 48 ГК РФ имеют лишь обязательственные права в отношении таких юридических лиц (например, участвовать в управлении делами товарищества или общества, принимать участие в распределении прибыли), изменение состава участников (акционеров) не может служить основанием для прекращения трудового договора по п. 4 части первой ст. 81 ТК РФ с лицами, перечисленными в этой норме, так как в этом случае собственником имущества хозяйственного товарищества или общества по-прежнему остается само товарищество или общество и смены собственника имущества не происходит" <1>.
   --------------------
   <1> Российская газета. 2006. 31 декабря.

   Вместе с тем, думаю, остается открытым вопрос: что такое действительная смена собственника имущества организации с точки зрения гражданского права? При приватизации государственного или муниципального имущества (ст. 217 ГК РФ), а также при обращении имущества, находящегося в собственности организаций, в государственную собственность в целом (последний абзац п. 2 ст. 235 ГК РФ) не может продолжаться деятельность юридического лица, имущество которого передано иным лицам. Следовательно, его деятельность может быть прекращена в форме реорганизации или ликвидации. Реорганизация может быть проведена в форме преобразования юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы).
   Однако действующие ГК РФ и ТК РФ не дают достаточно ясного ответа на другой вопрос: должна ли быть прекращена деятельность юридического лица (если да, то в какой форме?) в случае, например, передачи государственных предприятий в муниципальную собственность и наоборот, передачи федерального государственного предприятия в собственность субъекта Российской Федерации и наоборот? Может ли быть собственником федерального государственного предприятия субъект РФ? А орган местного самоуправления - государственным предприятием?
   На практике в этой связи возникают удивительные случаи, когда, например, в результате исполнения договора купли-продажи предприятия физическое лицо становится "собственником" государственного предприятия, распоряжается его счетом, печатью и т.д. Нередко это происходит потому, что в ГК РФ оценочное понятие "предприятие", к сожалению, используется в двух смыслах. Во-первых, "предприятие" как организационно-правовая форма юридического лица (п. 2 ст. 50 ГК РФ). Во-вторых, "предприятие" как имущественный комплекс, недвижимость (ст. 132 ГК РФ).
   Думаю, частным случаем "смены собственника имущества организации" может быть не продажа государственного или муниципального унитарного предприятия (как одной из организационно-правовых форм юридического лица), а продажа предприятия как имущественного комплекса, недвижимости. Новый собственник недвижимости имеет право создавать (или не создавать) другое юридическое лицо. Таким образом, смена собственника имущества организации прежде всего может происходить в результате продажи имущества организации, реорганизации или ликвидации юридического лица. В случае продажи всего имущества юридическое лицо может быть ликвидировано. В результате работодатель вправе будет расторгнуть трудовой договор с работниками по п. 1 части первой ст. 81 ТК РФ. Таким образом, смена собственника имущества организации в целом, как правило, с неизбежностью влечет за собой прекращение деятельности юридического лица в форме ликвидации или реорганизации. Предлагаю внести соответствующие изменения и дополнения в ГК РФ.
   При таком подходе возникает вопрос об обоснованности части первой ст. 75 и п. 4 части первой ст. 81 ТК РФ. Действительно, если согласиться, что смена собственника юридического лица влечет за собой его прекращение в форме реорганизации или ликвидации, а также возможность создания другого юридического лица, то возникает вопрос о законности продолжения трудовых правоотношений руководителя, его заместителя и главного бухгалтера с организацией, прекратившей свою деятельность, исключенной из реестра юридических лиц, в другом вновь созданном юридическом лице в течение трех месяцев.
   Противоречивость части первой ст. 75, п. 4 части первой ст. 81 ТК РФ и действующего ГК РФ подтверждается и частью второй ст. 75 ТК РФ: "Смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения трудовых договоров с другими работниками организации". По мнению В.В. Глазырина, "работник со своей стороны может либо согласиться, либо не согласиться работать у нового собственника. В первом случае необходимо выразить согласие продолжить трудовые отношения. Трудовой кодекс РФ не предусматривает какой-либо обязательной формы выражения такого согласия, и следовательно, согласие может быть выражено в любой форме, в том числе и в виде так называемых конклюдентных действий (например, в виде фактического продолжения работы в организации). В подобных случаях трудовые договоры и порождаемые ими права и обязанности сторон автоматически продолжаются и не требуют дополнительного переоформления, В ТРУДОВОЙ КНИЖКЕ ДЕЛАЕТСЯ ЗАПИСЬ (СТАВИТСЯ ШТАМП) С НОВЫМ НАЗВАНИЕМ ОРГАНИЗАЦИИ (выделено мной. - Е.Е.). Во втором случае - в случае отказа от продолжения работы в связи со сменой собственника организации - трудовой договор прекращается на основании пункта 6 статьи 77 ТК РФ" <1>.
   --------------------
   <1> Глазырин В.В. Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.И. Шкатуллы. М.: Норма, 2004. С. 184.

   При таком подходе остается неразрешенным важнейший вопрос: при смене собственника имущества организации юридическое лицо продолжает действовать, изменяет "название" или прекращает свою деятельность в форме реорганизации либо ликвидации? Исходя из изложенных выше правовых аргументов, считаю более обоснованным последний вариант ответа.
   Полагаю, сделанный вывод подтверждает и часть третья ст. 75 ТК РФ: "В случае отказа работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 6 статьи 77 настоящего Кодекса". Согласно п. 6 части первой ст. 77 ТК РФ трудовой договор прекращается, а не продолжается посредством записи в трудовой книжке, "просто" проставления штампа "с новым названием организации". Характерно, что п. 6 части первой ст. 77 ТК РФ через запятую предусматривает необходимость прекращения трудового договора как в связи с отказом работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, так и в результате реорганизации юридического лица.
   Как представляется, аналогичный вывод позволяет сделать и часть четвертая ст. 75 ТК РФ: "При смене собственника имущества организации сокращение численности или штата работников допускается только после государственной регистрации перехода права собственности". В то же время переход права собственности на недвижимость подлежит государственной регистрации в случае продажи недвижимости другому лицу - покупателю (ст. 551 ГК РФ).
   Проведенный системный анализ правовых норм ГК РФ и ТК РФ, на мой взгляд, во-первых, позволяет предложить признать утратившими силу части первую - четвертую ст. 75 ТК РФ и п. 4 части первой ст. 81 ТК РФ. Во-вторых, п. 6 части первой ст. 77 ТК РФ изложить в следующей редакции: "отказ работника от продолжения работы в связи с изменением подведомственности (подчиненности) организации". В-третьих, дополнить часть первую ст. 77 ТК РФ пунктом следующего содержания: "отказ работника от перевода в другую организацию в связи с реорганизацией". В-четвертых, дополнить часть первую ст. 81 ТК РФ пунктом следующего содержания: "...реорганизации организации".В результате принятия соответствующих изменений и дополнений в ТК РФ будут возможны следующие варианты прекращения и возникновения трудовых правоотношений. Первый: в случае смены собственника имущества организации и последующей реорганизации юридического лица, как правило, в форме преобразования со всеми работниками (в том числе с руководителем юридического лица, его заместителями и главным бухгалтером) можно будет с согласия сторон расторгать трудовой договор на общих основаниях в реорганизованном юридическом лице и заключать другой трудовой договор с вновь созданным юридическим лицом. Отсюда, думаю, ст. 75 ТК РФ ошибочно находится в гл. 12 ТК РФ "Изменение трудового договора", так как перевод работника на постоянную работу в другую организацию является основанием не для изменения трудового договора, а для прекращения трудового договора (п. 5 части первой ст. 77 ТК РФ). Второй: при условии отказа работника, приглашенного в порядке перевода во вновь созданную организацию, трудовой договор с ним может быть расторгнут по п. 6 части первой ст. 77 ТК РФ - "отказ работника от продолжения в связи со сменой собственника имущества организации, с изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией (ст. 75 настоящего Кодекса)". Третий: в результате необходимости прекращения трудового договора с работником реорганизуемого юридического лица, не приглашенного на работу во вновь созданную организацию, трудовой договор с работником может быть расторгнут по соответствующему пункту ст. 81 ТК РФ - "в связи с реорганизацией организации". Четвертый, возникающий на практике чаще всего: вновь созданное юридическое лицо не принимает на работу всех или часть работников реорганизованного лица. Возникают как минимум два вопроса. Первый: с каким способом защиты своих трудовых прав (интересов) могут обращаться граждане в суд? Второй: ограничены ли в этом случае права, связанные с заключением трудового договора, вновь созданного юридического лица? Достаточно часто граждане при возникновении таких споров обращаются в суд с заявлениями "о признании трудового договора заключенным, состоявшимся или о восстановлении на работе". В случае удовлетворения судом такого заявления гражданина решение суда будет достаточно трудно исполнить. На мой взгляд, в соответствии со ст. 16 ТК РФ граждане могут обращаться в суд с заявлением о "заключении трудового договора". Думаю, суд согласно части второй ст. 57 ТК РФ, принимая решение в пользу гражданина, должен указывать также и все обязательные условия трудового договора. Другой важнейший вопрос: право или обязанность вновь созданного юридического лица заключать трудовые договоры с гражданами, работавшими в реорганизованном юридическом лице? К глубочайшему сожалению, данный вопрос не нашел своего исчерпывающего ответа в ТК РФ. Часть пятая ст. 75 ТК РФ в прежней редакции содержала лишь следующую норму: "При изменении подведомственности (подчиненности) организации, а равно при ее реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ С СОГЛАСИЯ РАБОТНИКА ПРОДОЛЖАЮТСЯ" (выделено мной. - Е.Е.).
   Часть пятая ст. 75 ТК РФ в редакции Федерального закона от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ вызывает еще больше вопросов: "Изменение подведомственности (подчиненности) организации или ее реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) не может являться основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации". Как представляется, части первая и пятая ст. 75 ТК РФ вошли в противоречие. Так, согласно ч. 2 ст. 19 Конституции РФ "государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от... должностного положения". Вместе с тем часть первая ст. 75 ТК РФ предоставляет новому собственнику право расторгать трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером при смене собственника имущества организации, т.е. в конечном счете в случае реорганизации или ликвидации юридического лица. В то же время часть пятая ст. 75 ТК РФ равно наоборот устанавливает: реорганизация юридического лица во всех ее формах не может являться основанием для расторжения трудового договора с работниками организации. Очевидно, что руководитель организации, его заместитель и главный бухгалтер являются также работниками организации.
   На мой взгляд, системное толкование ГК РФ и ТК РФ позволяет сделать достаточно определенный вывод. Так, ст. 58 ГК РФ устанавливает правопреемство юридических лиц, созданных в результате реорганизации. Часть пятая ст. 75 ТК РФ в прежней редакции определяла только одно обязательное условие "продолжения" трудовых отношений в результате реорганизации юридических лиц: "согласие работника", а не "согласие" другого работодателя.
   Характерно, что часть вторая ст. 29 КЗоТ РФ предусматривала: "ПРИ СМЕНЕ СОБСТВЕННИКА ПРЕДПРИЯТИЯ, А РАВНО ЕГО РЕОРГАНИЗАЦИИ (выделено мной. - Е.Е.) (следовательно, законодатель приравнивал смену собственника предприятия к реорганизации! - Е.Е.)... трудовые отношения с согласия работника продолжаются; прекращение в этих случаях трудового договора (контракта) по инициативе администрации возможно только при сокращении численности или штаба работников". Таким образом, проведенное системное, буквальное и историческое толкование ГК РФ, ТК РФ и КЗоТ РФ, думаю, позволяет сделать несколько выводов и предложений. Первый: изменение подведомственности (подчиненности) организации не тождественно реорганизации юридического лица. В этой связи предлагаю изложить часть пятую ст. 75 ТК РФ в следующей редакции: "При изменении подведомственности (подчиненности) организации трудовые отношения с согласия работника изменяются и продолжаются".
   Второй: в связи с тем, что юридические лица, созданные в порядке реорганизации, полагаю, должны являться правопреемниками трудовых прав и обязанностей реорганизованных юридических лиц, предлагаю дополнить ст. 75 ТК РФ соответствующей частью следующего содержания: "При реорганизации юридического лица в формах слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования созданное в результате реорганизации юридическое лицо заключает трудовой договор с работниками реорганизованного юридического лица. Отказ в заключении трудового договора возможен только при сокращении численности или штата работников". Думаю, данная правовая норма также должна распространяться и на руководителя, заместителей руководителя и главного бухгалтера реорганизованного юридического лица (реорганизованных юридических лиц), поскольку согласно ч. 2 ст. 19 Конституции РФ право - равная мера для всех независимо в том числе и от должностного положения каждого. Предлагаю также дополнить часть вторую ст. 16 ТК РФ "Основания возникновения трудовых отношений" еще одним пунктом: "...реорганизации юридического лица".

 
< Пред.   След. >